Энергосервисные контракты. становление, финансовые аспекты, преимущества и недостатки

Регулируемая организация как исполнитель энергосервисного контракта

Остается отметить один момент: нигде не прописан механизм стимулирования организации, осуществляющей регулируемый вид деятельности, если она сама является Исполнителем энергосервисного контракта.

Как уже рассмотрено в предыдущих статьях, наиболее перспективным исполнителем энергосервисных контрактов по установке АУУ/ИТП/БИТП является как раз ресурсоснабжающая организация – опыт, возможность регулирования и модернизации систем по «кусту» подключений, соблюдение гидравлических режимов, а в части эффекта – оптимизация режимов теплоснабжения, высвобождение мощности для подключения новых абонентов, без увеличения генерации.

Энергосервис по сокращению потребления электрической энергии на цели внутреннего освещения перспективнее всего осуществлять сбытовым организациям, расчет эффективности деятельности показывает, что получить средства по реализованному энергосервисному контракту за срок действия контракта выгоднее получения сбытовой надбавки. А если учесть текущие требования по внедрению механизмов энергосервиса – проще заработать на эско, чем вообще потерять сбытовую надбавку по данному потребителю.

В наружном освещении кстати то же самое плюс возможность внедрения АИИС КУЭ, со снижением потерь и переводом в другую ценовую категорию.

Но в целом заказчику энергосервиса преимущества понятны лучше, в то время как Исполнителю не всегда. Например, по воде регулируемым организациям нет стимулов заниматься энергосервисом на объектах потребителя. Остается только внереализационный доход и, наверное, медаль, ну или грамота за реализацию энергосервисных контрактов.

Представляется, нужен комплексный подход, комплексное стимулирование деятельности при использовании механизмов энергосервиса.

Энергоэффективность в Швейцарии

В этой стране бизнес-ассоциация Swissesco занимается продвижением и развитием ESPC Данная модель поддерживает цели швейцарской федеральной энергетической стратегии 2050 года по содействию энергоэффективности. Компания была основана в сентябре 2015 года. Ее членами являются предприятия, инженеры, финансовые учреждения, а также кантоны, города и руководители, заключающие муниципальные энергосервисные контракты. Ассоциация поддерживается Федеральным ведомством энергетики Швейцарии и несколькими кантонами. Компания работает над следующими стратегическими приоритетами:

• Создание бизнес-среды, которая поддерживает развитие рынка энергетических услуг Швейцарии (ESCO), а также конкретные проекты.
• Стандартизация методологий и процессов.
• Информация о заключении контрактов на энергоэффективность.
• Координация деятельности с другими бизнес-ассоциациями и учреждениями.
• Создание и управление базой знаний для рынка энергетических услуг.

В 2016 году Swissesco разработала руководство по заключению контрактов на повышение энергоэффективности при поддержке Федерального ведомства SFOE. Оно доступно на немецком и французском языках. В данной методике подробно объясняется планирование, разработка и реализация проектов в Швейцарии.

В других странах в прошлом предпринимались аналогичные усилия, но они не включали конкретную среду для проведения тендеров в стране. Швейцарский гид сопоставим с немецким документом Deutschen Energieagentur (DENA) или федеральным государством Гессена. Он создан также благодаря усилиям Европейской энергетической службы.

Швейцарский путеводитель доступен для бесплатной загрузки и объясняет, как работает структура, что можно и нельзя делать. Процедура открытого тендера объясняется постепенно и иллюстрируется полезной инфографикой. Руководство также содержит важные инструменты для анализа и реализации проектов, такие как, например, образцы энергосервисного контракта. Таким образом, пособие является не только теоретическим, но и практическим.

Как правило, контракт представляет собой довольно объемный документ. Первый лист может выглядеть так:

Далее перечисляются все понятия и термины, которые используются в документе, чтобы не возникало разночтений.

В следующем пункте подробно описывается предмет контракта. Указывается, что будет предпринимать энергосервисная компания, чтобы у ее заказчика возникла экономия электроэнергии и других ресурсов. Приводятся показатели и цены на все ресурсы. Также приводится стоимость работ, которые будут выполнены энергосервисной компанией, оговариваются все сроки и условия оплаты. В конце указываются банковские реквизиты и адреса сторон, дата составления документа, количество экземпляров.

Как подготовиться к заключению энергосервисного контракта

Для определения поставщика заказчик может использовать электронный конкурс (в том числе двухэтапный), аукцион или запрос котировок. Когда решится вопрос с форматом процедуры, заказчик готовит закупочную документацию, старается описать будущие мероприятия или требуемые товары подробно. Это не всегда возможно, поэтому допускается прописывать ориентировочные задания для поставщика.

Некоторые заказчики перед закупками проводят энергетическое обследование организации. По его результатам компания-подрядчик выдает паспорт. Его нужно приложить к закупочной документации.

Если обследование не проводилось, заказчик указывает актуальные данные по количеству объектов и их возрасту, оборудованию, приборам учета, количеству персонала и пр. При желании участники могут запросить посещение организации заказчика и самостоятельно осмотреть объекты, чтобы решить подавать ли заявку. При этом любые траты, которые поставщик несет для подготовки заявки — его убытки. Так дорога до объектов, проживание сотрудников или иные мероприятия по оценке заказчика последний не оплачивает. Это прописывается в документации, чтобы избежать возможных судебных исков от проигравших участников.

Об объекте энергосервиса

Школа № 45 построена в 1981 г. Общая площадь составляет 5500 м2. На момент старта проекта школа имела следующие характеристики:

• износ школы составлял приблизительно 25%;
• состояние деревянных окон (износ 97%) близко к неудовлетворительному;
• 80% светильников — это люминесцентные лампы;
• подвал не утеплен, трубы и стояки не изолированы;
• система теплоснабжения — централизованная, ИТП — отсутствует, калориферная установка на вентиляции демонтирована;
• школа работает в 2 смены.

Объем покупаемых топливно-энергетических ресурсов за 2010 г. составил:

• тепловая энергия — 995 Гкал (1050 тыс. руб.);
• электроэнергия — 115360 кВтч (560 тыс. руб.).

Энергетическое обследование выявило, что среднее отклонение температур в помещениях от средней границы требований СанПиНа 2.4.2.1178-02 составило 3 °С в плюс, в то же время в классах наблюдался разброс температур в 5 и более градусов. Уровень освещенности большинства помещений колеблется относительно требований санитарных норм от 0,7 до 2 раз, но в целом им соответствует.

Арбитражный и Верховный суды: неэффективные услуги не оплачивать!

Вышестоящие суды, куда в дальнейшем обратилась администрация школы, встали на сторону заказчика по следующим причинам.

В статье 309 ГК РФ закреплен принцип надлежащего исполнения обязательств. Исходя из положений п. 1 ст. 711 ГК РФ при предъявлении требования о взыскании с заказчика стоимости оказанных услуг исполнитель должен доказать факт оказания услуг, их стоимость. ЭСК ссылалась на фактическое пользование образовательной организацией услугами, достижение экономии энергоресурсов. Но, по мнению судов, в рамках рассмотрения спора о взыскании задолженности по договору существенное значение имеет, были ли фактически оказаны услуги, названные в приложении к документу: установка АИТП, перевод неработающего бассейна на режим «дежурного» отопления, химическая промывка системы отопления, утепление трубопроводов отопления, установка энергоэффективных окон, чистка конвекторов, установка автоматических балансировочных клапанов. Как оказалось, из всего перечня в рамках расчетного периода была выполнена лишь чистка конвекторов. Причем суды учли, что согласно результатам экспертизы эта чистка не привела к экономии энергоресурсов.

Акты достигнутой экономии энергоресурсов в спорном периоде заказчик не подписал. А вывод нижестоящих судов о том, что установленный размер экономии достигнут и заказчиком не оспаривается, противоречил материалам дела, включая содержание письменных возражений администрации школы.

Также согласно ст. 65 АПК РФ обязанность доказать, что выполнение мероприятий привело к экономии энергоресурсов, возложена на истца (в роли которого выступала ЭСК). Однако арбитражный суд области и апелляционный суд ошибочно возложили данную обязанность на ответчика, то есть на школу.

По смыслу ст. 711, 779 ГК РФ заказчик обязан оплатить лишь фактически оказанные ему услуги.

Высшие суды указали, что ранее сделанный вывод о праве ЭСК на получение максимально возможного вознаграждения при достигнутой экономии энергоресурсов безотносительно к фактически оказанным услугам свидетельствует о возложении на заказчика неблагоприятных правовых последствий (в виде обязательства оплатить данную сумму независимо от наличия встречного предоставления со стороны исполнителя), в то время как законодательством не предусмотрено осуществление коммерческой деятельности одного лица за счет другого.

В силу ст. 1 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать выгоду за счет незаконного или недобросовестного поведения. Действия заказчика, отказавшегося оплачивать услуги исполнителя, не обеспечившего запланированную экономию энергоресурсов, были признаны законными.

Начальная (максимальная) цена ЭСКД

Начальная (максимальная) цена ЭСКД (определяется на основе положений ч. 3 ст. 108 Закона о контрактной системе и методических рекомендаций, утвержденных приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567).

В соответствии с нормами, установленными вышеперечисленными нормативными правовыми актами, начальная (максимальная) цена ЭСКД определяется с учетом фактических расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов за прошлый год и не может превышать указанные расходы с учетом особенностей, установленных постановлением Правительства РФ от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного контракта и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота)».

С учетом того, что в рамках данной статьи в качестве основного способа определения поставщика по ЭСКД постулируется двухэтапный конкурс, то последующее изложение адаптировано именно к его специфике с сохранением императивной составляющей ст. 108 Закона о контрактной системе.

В частности, в документации указывается начальная (максимальная) цена ЭСКД, в т. ч. расходы на поставки энергетических ресурсов, в отношении каждого вида ТРУ с указанием количества таких ТРУ и стоимости единицы каждого товара, каждой работы, каждой услуги, а также одно из следующих трех условий:

• фиксированный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов,максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с ЭСКД (например, при экономии в размере 5 млн руб. (что составляет 10% от обязательной суммы, при расходовании которой необходимо проводить обязательное энергетическое обследование в размере 50 млн руб. уплачивается 50%, т. е. 2,5 млн руб.);
• подлежащий уплате исполнителю в соответствии с ЭСКД фиксированный процент экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, минимальный размер указанной экономии в денежном выражении (предположительно это положение можно трактовать так – исполнителю начинают уплачиваться проценты, начиная с определенной суммы экономии. В частности, если исходить из расходов в 50 млн руб., то, начиная с экономии 500 тыс. руб., исполнителю уплачивается 50%);
• минимальный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с ЭСКД. Данная норма может, например, пониматься так – начиная с экономии 500 тыс. руб., исполнителю уплачивается максимум 50%.

Что касается цифр, то их конкретные значения могут быть предметов обсуждения с участниками закупки в ходе первого этапа двухэтапного конкурса.

Особенности определения начальной (максимальной) цены ЭСКД, которые также необходимо учитывать в соответствии с нормами, установленными постановлением Правительства РФ от 18.08.2010 № 636 обусловлены двумя факторами, первым из которых является срок исполнения контракта (равен или меньше одного года и срок более одного года).

В соответствии с этим НПА для ЭСКД, срок исполнения которых равен или меньше одного календарного года, начальная (максимальная) цена ЭСКД (НМЦЭСКД) менее года (мг) определяется как произведение фактического объема потребления энергетического ресурса за прошлый год (ОПЭРпг) и стоимости единицы энергетического ресурса (СтЭР), в частности:

При этом СтЭР = Т_эр, где Т_эр – тариф (цена), по которому заказчик осуществляет расчеты за поставку (куплю-продажу, передачу) энергетического ресурса и которая действует на дату объявления о проведении отбора.

Для энергосервисных контрактов, срок исполнения которых составляет более одного календарного года (бг), НМЦЭСКД_бг определяется следующим образом:

т. е. как произведение фактического объема потребления энергетического ресурса за прошлый год (ФОПЭР_прг), стоимости единицы энергетического ресурса на дату объявления о проведении отбора (СтЭР = Т_эр) и минимального целого количества лет (N), составляющих срок исполнения контракта.

О проекте

В начале 2011 г. Проектным офисом Рабочей группы по направлению «Энергоэффективность и энергосбережение» Комиссии при Президенте РФ по модернизации и технологическому развитию экономики России был инициирован ряд пилотных проектов по энергосервису для бюджетных нужд. В рамках этой работы ставилась задача, с одной стороны, решить системные вопросы методологического характера, в т.ч. разработать конкурсную документацию, энергосервисный контракт, определить подходы к бюджетному планированию и т.д., с другой стороны, продемонстрировать фактический опыт реализации энергосервисного договора в реальных условиях и, тем самым, способствовать масштабному внедрению энергосервиса в бюджетной сфере.

По инициативе администрации г. Калуга один из пилотных проектов было решено реализовать в Калуге на объекте образования. Наша компания включилась в проект на этапе выбора объекта, необходимо было на основе экспресс-обследования определить школу, наиболее характерную с точки зрения последующего использования полученного опыта: обладающую умеренным потенциалом энергосбережения, приобретающую энергоресурсы по средним ценам, находящуюся в удовлетворительном техническом состоянии, кроме того, в школе в целом должны фактически соблюдаться все требования санитарных норм.

Принимая решение об участии в данном проекте наша компания ставила для себя цель помимо решения системных вопросов энергосервиса в бюджетной сфере также сформировать технологию работы с подобными объектами, т.к. масштабное внедрение энергосберегающих мероприятий на условиях энергосервиса для некрупных объектов возможно только при условии сокращения трудозатрат и технологизации процесса на всех этапах: от выбора объекта и до регулярного подтверждения достигнутого эффекта, включая формирование пакета энергосберегающих мероприятий, оценку экономической эффективности, участие в конкурсе, контрактацию, получение заемного финансирования, физическую реализацию.

Со стороны Заказчика, которым было определено МОУ «СОШ № 45», ставилась задача за счет данного проекта обеспечить снижение энергозатрат на установленном законодательством уровне (на 15% по отношению к 2009 г.), а также обновить основные фонды за счет оборудования, передаваемого школе по итогам проекта.

ДЛЯ СПРАВКИ

КРАТКО ОБ ЭНЕРГОСЕРВИСНЫХ КОНТРАКТАХ

Энергосервисный контракт (ЭСК) — инвестиционный договор, окупаемость по которому осуществляется из фактически достигнутой экономии затрат на покупные энергетические ресурсы. Энергосервисный договор (контракт) должен содержать (ст.19 № 261-ФЗ):

1) условие о величине экономии энергетических ресурсов, которая должна быть обеспечена исполнителем в результате исполнения ЭСК;

2) условие о сроке действия энергосервисного договора (контракта);

3) иные обязательные условия энергосервисных договоров (контрактов), установленные законодательством Российской Федерации.

Выбор энергосервисной компании (ЭСКО) для нужд бюджетной сферы осуществляется на конкурсной основе в соответствии с положениями ст. 56.1 № 94-ФЗ. Требования к условиям контракта на энергосервис изложены в Постановлении Правительства №636 от 18.08.2010.

7. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

7.1. За невыполнение или ненадлежащее выполнение настоящего контракта Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и условиями настоящего контракта.

7.2. В случае просрочки исполнения Учреждением обязательства, предусмотренного пунктом 3.7 настоящего Контракта, Энергосервисная компания вправе потребовать уплату неустойки (пени). Размер такой неустойки (пени) устанавливается в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки (пени) ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от стоимости просроченного обязательства. Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного настоящим контрактом срока исполнения обязательства.

7.3. Учреждение освобождается от уплаты неустойки (пени), если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы, по вине Энергосервисной компании или вине иных лиц.

7.4. Энергосервисная компания несет ответственность перед Учреждением за допущенные отступления от требований, предусмотренных настоящим контрактом и приложениями к нему, а также за допущенные нарушения Строительных норм и правил Российской Федерации (СНиП), Государственных стандартов Российской Федерации в области строительства и капитального ремонта (ГОСТ), руководящих документов системы (РДС), технических условий (ТУ).

7.5. Энергосервисная компания несет ответственность за качество выполненных работ в течение гарантийного срока в соответствии настоящим контрактом, за качество используемых при проведении работ материалов, изделий и оборудования.

7.6. Энергосервисная компания несет риск отнесения затрат, произведенных в рамках исполнения настоящего контракта, на собственные расходы в случае, если по истечении срока действия настоящего контракта указанные затраты не были покрыты за счет средств, полученных от экономии энергетических ресурсов, в том числе по причине недостижения показателей экономии энергетических ресурсов, установленных пунктом 2.4 настоящего контракта.

7.7. В случае просрочки исполнения Энергосервисной компаний обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, в том числе нарушения срока выполнения работ, сроков устранения выявленных недостатков в порядке, предусмотренном пунктами 5.6, 5.9 настоящего контракта, Учреждение вправе потребовать уплату штрафа в размере _____________ рублей за каждый факт нарушения.

7.8. Уплата неустойки или применение иной формы ответственности не освобождает Стороны от исполнения обязательств по настоящему контракту.

7.9. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему контракту в случае наступления непреодолимых явлений, действия внешних объективных факторов и прочих обстоятельств непреодолимой силы, препятствующих надлежащему исполнению обязательств по настоящему контракту, возникших после заключения настоящего контракта и непосредственно повлиявших на исполнение Сторонами своих обязательств, которые Стороны были не в состоянии предвидеть и предотвратить.

7.10. Сторона, для которой надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы, обязана в течение _______ календарных дней с даты возникновения таких обстоятельств уведомить в письменной форме другую Сторону об их возникновении, виде и возможной продолжительности их действия.

7.11. Если обстоятельства, указанные в п.7.9 настоящего контракта, будут длиться более _______________ календарных дней с даты соответствующего уведомления, Стороны вправе расторгнуть настоящий контракт по взаимному соглашению без требования возмещения убытков, понесенных в связи с наступлением таких обстоятельств.

7.12. Ущерб, нанесенный третьему лицу в результате выполнения работ, компенсируется Энергосервисной компанией, если не будет доказано, что данный ущерб был нанесен по вине иных лиц.

7.13. Если во время выполнения работ станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, Учреждение вправе назначить Энергосервисной компании разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении Энергосервисной компанией в назначенный срок этого требования расторгнуть в одностороннем порядке настоящий контракт, а также потребовать возмещения убытков.

Цели заключения ЭСКД

В соответствии с действующим законодательством заключение энергосервисных контрактов (договоров) (далее – ЭСКД) преследует несколько целей, главной из которых является обеспечение энергоэффективности в различных сферах деятельности.

В частности, согласно ч. 1 ст. 108 Закона о контрактной системе энергоэффективность должна обеспечиваться при закупке ТРУ, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В интересах более полного раскрытия темы настоящей статьи представляется необходимым ряд основных понятий уточнить.

В частности, в соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» субъект естественной монополии – хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, под которой понимается состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Товар – объект гражданских прав (в т. ч. работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок – сфера обращения товара (в т. ч. товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее – определенный товар), в границах которой (в т. ч. географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Таким образом, к целям заключения ЭСКД можно отнести закупку услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), а также по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения (далее – СИТО) по регулируемым в соответствии с законодательством РФ ценам (тарифам).

Кроме того, одной из целей ЭСКД является обеспечение энергоэффективности при поставках электрической энергии, мазута, угля, топлива, используемого в целях выработки энергии.

Необходимо отметить, что в соответствии с ч. 2 ст. 108 Закона о контрактной системе ЭСКД заключается отдельно от контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Существенные условия ЭСКД

В соответствии с ч. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, которыми являются:

• условия о предмете договора;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.