Авторское право на фотографии

Проблемы и способы их решения

Нередко имеют место гораздо более сложные ситуации. Всё чаще используется схема «Time For Print» (далее — TFP), когда фотограф и модель сотрудничают на взаимовыгодных условиях: фотограф приобретает право использования изображения модели в полученных в результате фотосессии снимках, а модель за предоставление данного права фотографу, в свою очередь, получает фотографии и право использовать данные фотографии определённым образом, исключая коммерческое использование.

В этом случае есть несколько весьма тонких правовых аспектов.

1. С точки зрения текущего законодательства, право использования фотографических произведений может быть передано модели по лицензионному договору, при этом, лицензионный договор в силу прямого указания п. 2 ст. 1235 ГК РФ должен быть заключён в письменной форме. Соответственно, отсутствие такого договора в письменной форме, с точки зрения закона, означает отсутствие предоставления права использования фотографических произведений. Таким образом, любое использование в понимании п. 2 ст. 1270 ГК РФ моделью фотографий со своим изображением, сделанных фотографом, при отсутствии лицензионного договора в письменной форме будет неправомерным. Возможно, вышесказанное кому-то покажется удивительным, но это вполне логично: автором фотографического произведения является фотограф, и использование такого произведения без его согласия нарушает его авторские права
2. При схеме TFP предполагается безвозмездность отношений модели и фотографа, соответственно, лицензионный договор в таком случае также является безвозмездным. Необходимо указать безвозмездность договора в нём явно, поскольку при отсутствии указания такого условия, лицензионный договор будет считаться возмездным, что в совокупности с отсутствием условия о размере вознаграждения или порядке его определения приведёт к незаключённости данного договора в силу п. 5 ст. 1235 ГК РФ.
3. Исходя из норм ст. 152.1, при фотосессии необходимо получать согласие модели на дальнейшее использование изображения модели во всех случаях, когда модель не получает за фотоссесию вознаграждения. Под вознаграждением понимается именно выплата денежных средств, предоставление модели готовых фотографий в качестве такого вознаграждения рассматриваться не может. Данное согласие лучше всего получать в письменном виде, чтобы в случае разногласий можно было подтвердить факт волеизъявления указанного согласия. Среди фотографов типовой договор выражения согласия модели на использование её изображения называется «релиз модели» (model release). Формулировки могут достаточно сильно отличаться, однако суть сводится к тому, что модель разрешает использовать своё изображение фотографу и любым последующим правообладателям, а также обязуется не препятствовать фотографу распоряжаться правами на полученные фотографии с изображением модели. ГК РФ не устанавливает конкретной формы разрешения использования изображения гражданина, поэтому «релиз модели» законодательству не противоречит и, по мнению автора, наличие подобного разрешения, является достаточным условием для дальнейшего правомерного использования фотографом фотографических произведений с изображением конкретной модели.

Следует отметить то обстоятельство, что, к сожалению, на территории РФ (и не только), как правило, отсутствует уважение к чужому интеллектуальному труду. В результате неправомерное использование объектов авторского права, в том числе, фотографических произведений — абсолютно обыденное явление. При этом нередко и изображение гражданина используется неправомерно. Однако, не стоит забывать, что законом ответственность за неправомерное использование объектов авторского права всё же предусмотрена (ст. 146 УК РФ, ст. 7.12 КоАП РФ, ст. 1301 ГК РФ) и всё-таки порой решение о взыскании компенсации настигает нарушителя.

В качестве примера можно привести Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 31 мая 2012 г. по делу N 33-4699/2012. Суд, рассмотрев апелляционную жалобу истца на решение Ворошиловского районного суда, установил, что:

Таким образом, решение Ворошиловского районного суда было отменено, суд признал, что опубликование статьи с изображением лица без его согласия нарушает его права, а с нарушителей — главного редактора газеты и учредителя газеты была взыскана компенсация морального вреда, причинённого гражданину. Размер компенсации неизвестен. Скорее всего, её размер ничтожно мал, но в данном случае важен именно факт взыскания и привлечения нарушителей к ответственности.

Наказания за нарушения

Законно ли фотографировать человека без его согласия? Данный процесс является неправомерным со стороны фотографа, если осуществляется съемка не в общественном месте и в дальнейшем планируется распространять снимки. Целенаправленное создание фото конкретного человека, которое далее будет использоваться в интернете или СМИ, – это нарушение закона, поэтому к такому фотографу могут применяться разные меры ответственности.

Если он не будет пользоваться полученными снимками для каких-либо целей, то к нему невозможно будет предъявить какие-либо претензии. Если же они используются для распространения, продажи или иных целей, то человек, запечатленный на снимке, может обратиться в суд. В исковом заявлении он указывает, что умышленно был нанесен вред его жизни или здоровью, а также личному имуществу.

Фотограф за такие нарушения может привлекаться не только к административной, но и даже к уголовной ответственности, так как нарушает неприкосновенность частной жизни другого гражданина.

Для привлечения к ответственности используются разные законодательные акты:

Ст. 137 УК. В ней описываются возможности для нарушения неприкосновенности частной жизни человека. Поэтому если незаконным способом собираются или используются для каких-либо целей сведения о частной жизни человека без его согласия, то это приводит к наложению штрафа в размере от 200 до 500 МРОТ. Заменяться такое наказание может доходом гражданина, полученным в течение двух или пяти месяцев. Нередко назначаются и обязательные работы на срок от 120 до 180 часов. Дополнительно могут применяться исправительные работы на срок до 1 года. При наличии доказательств существенного нарушения прав человека вовсе может назначаться арест на срок до 4 месяцев. При этом на суде придется истцу доказать, что фотограф действительно раскрыл его личную или семейную тайну, распространял изображения без его согласия, демонстрировал их публично или только ограниченному кругу заинтересованных лиц, а также пользоваться ими в корыстных целях для получения определенной выгоды. Ст. 151 ГК. В ней указывается возможность взыскивать с фотографа компенсацию морального вреда, если доказывается распространение фото и съемка без согласия человека

Закон РФ учитывает, что важно доказать не только наличие фото, но и их использование в корыстных целях. Распространение изображений может наносить моральный вред гражданам, поэтому они подвергаются нравственным страданиям

В этом случае компенсируется такой ущерб денежной выплатой. При расчете данной компенсации учитывается степень нанесенного вреда, вина нарушителя и иные важные обстоятельства. Рассматривается степень страданий человека, для чего изучаются его индивидуальные особенности. Ст. 11.17 КоАП. Она описывает нарушение правил поведения людей на разных видах транспорта. Если люди делают снимки на борту воздушного или водного транспорта, а также в железнодорожном поезде, то это является наказуемым действием, за которое назначается штраф в размере 100 руб. Дополнительно должностные лица конфискуют сделанные снимки.

Таким образом, разобравшись в том, можно ли человека фотографировать без его согласия или нет, каждый фотограф будет ответственно подходить к созданию разных снимков. Учитывается необходимость получения согласия, если гражданин становится центральной фигурой на снимке. Делать изображения допускается, но вот пользоваться ими в каких-либо целях запрещено. Если фото будут храниться в семейном архиве, то их владелец не сможет привлекаться к какой-либо ответственности. Если они распространяются в СМИ или интернете, то это может стать основанием привлечения гражданина даже к уголовной ответственности.

Так откуда брать картинки, чтобы не нарушить при этом закон

«Сделай сам»

Идеальный вариант – когда в штате есть фотограф и дизайнер. Главное – не забыть прописать в трудовом договоре, кому принадлежат права на работы. Можно заключить договоры с несколькими фотографами или дизайнерами на аутсорсе и, если повезет, можно договориться о бесплатном использовании их контента.

Создавать изображения можно и без участия специально обученных людей с помощью инструментов для непрофессионалов. Например:

• Canva,
• Pixlr,
• PickMonkey,
• Easelly,
• Quotescover.

Платные и бесплатные фотобанки

Какой бы фотосток вы ни выбрали, вы вряд ли будете единственным, кто использовал это изображение. Тем не менее в базах больших фотобанков можно найти изображение практически для любых целей, главное – внимательно прочитать условия лицензии. К тому же фотобанки иногда грешат тем, что используют картинки без ведома авторов, поэтому выбранные изображения все же стоит проверить в Google.

Вот несколько бесплатных источников изображений с большой базой:

• Pexels,
• Unsplash,
• Pixabay.
• ISO Republic,
• CC Search (поиск изображения с лицензией Creative Commons с разных сайтов).

В условиях лицензии на Pexels, Unsplash, Pixabay и ISO Republic сказано, что изображения можно использовать в коммерческих и некоммерческих целях без указания автора или площадки (хотя при возможности это приветствуется). Но нужно помнить и учитывать, что на фото могут присутствовать известные бренды с зарегистрированными товарными знаками, а также частные здания, принадлежащие компаниям с правами на их изображение и собственность. Такие изображения могут не подойти для некоторых видов коммерческого использования.

Блага общественного достояния

Большой список площадок с изображениями, находящимися в общественном достоянии, есть здесь. Об особенностях этого типа изображений писали выше.

Социальные медиа

Изображения и GIF из Instagram, Tumblr или Twitter можно использовать для некоммерческих целей с помощью функции «Встроить»

Перед тем как вставить фрагмент, внимательно прочитайте условия: важно, чтобы вы не нарушали правила соцсети

Поиск Google

В Google Картинках есть расширенный фильтр, позволяющий выбрать нужную лицензию. Один из самых свободных вариантов – «с лицензией на использование и изменение». Но, выбрав картинку, все-таки стоит перейти на сайт-источник.

***

Авторское право – та область, о которой рядовой специалист из сферы маркетинга не всегда задумывается. И напрасно, ведь при невнимательном отношении несоблюдение норм может обернуться серьезными штрафами. В то время как следовать простым правилам довольно легко: достаточно просто соблюдать условия лицензий. Боитесь забыть нюансы? Тогда сохраняйте статью в закладки или расшаривайте в соцсетях.

Комментарий к Ст. 152.1 Гражданского кодекса РФ

1. Несмотря на то что согласия гражданина на обнародование его изображения не требуется в общественных или иных публичных интересах, здесь к общественным интересам следует относить не любой интерес, проявляемый аудиторией, а потребность общества в обнаружении и раскрытии угрозы государству и обществу, общественной безопасности, окружающей среде и т.п.

Применимо к обнародованию изображения гражданина в сообщениях средств массовой информации судам рекомендовано разграничивать между собой:

— сообщения о фактах, способных оказать положительное влияние на обсуждение в обществе вопросов, касающихся, например, исполнения своих функций должностными лицами и общественными деятелями (здесь средства массовой информации выполняют общественный долг в деле информирования граждан по вопросам, представляющим общественный интерес);

— сообщения о подробностях частной жизни лица, не занимающегося какой-либо публичной деятельностью (здесь общественной роли нет).

Под съемкой, проводимой в местах, открытых для свободного посещения, понимается в том числе кино- и фотосъемка, видеозапись, осуществляемая в ходе проведения открытых судебных заседаний. При этом кино- и фотосъемка, видеозапись открытого судебного заседания должны проводиться в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 241 УПК РФ, ч. 7 ст. 10 ГПК РФ, ч. 7 ст. 11 АПК РФ.

Согласие на использование такой записи от участников судебного заседания не требуется.

2. Наблюдатели при проведении голосования могут вести фото- и (или) видеосъемку в помещении для голосования, но обязательно соблюдая положения ст. 152.1 ГК РФ, иные положения законодательства РФ, устанавливающие ограничения доступа к информации. При этом фото- и (или) видеосъемка работы членов избирательной комиссии со списком избирателей должна осуществляться таким образом, чтобы сохранялась конфиденциальность персональных данных, которые в нем содержатся.

3. Также следует учитывать, что:

— изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей (на жестких дисках, CD-дисках и т.п.), содержащих изображение гражданина, подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации на основании судебного решения, если при этом нарушается положение п. 1 ст. 152.1 ГК РФ;

— гражданин вправе требовать удаления своего изображения, размещенного в Интернете, и запретить дальнейшее его распространение, если это изображение было получено или используется с нарушением п. 1 ст. 152.1 ГК РФ.

4. Судебная практика:

— Определение КС РФ от 17.07.2012 N 1335-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Крылова Евгения Владимировича на нарушение его конституционных прав положениями части третьей статьи 136 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 152.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 1, пункта 9 части первой статьи 47 и пункта 5 части первой статьи 49 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации»;

— Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (п. п. 43, 44, 45, 47, 49);

— Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 61 «Об обеспечении гласности в арбитражном процессе» (см. п. 7);

— Постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2010 N 16 «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» (см. п. п. 18, 25);

— Постановление Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (см. п. 7);

— Обзор судебной практики ВС РФ «Обзор практики рассмотрения судами Российской Федерации дел о защите чести, достоинства и деловой репутации, а также неприкосновенности частной жизни публичных лиц в области политики, искусства, спорта» <105>;
———————————
<105> См.: URL: sudbiblioteka.ru/vs/text_big2/verhsud_big_39075.htm.

— Определение ВС РФ от 29.09.2015 N 5-КГ15-122 (о признании действий нарушающими право на неприкосновенность частной жизни и охрану изображения, взыскании компенсации морального вреда).

Законодательная база и терминология по авторскому праву

Ключевые документы по защите авторских прав в России

• Часть 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации».
• Федеральный закон № 149-ФЗ от 27.07.2006 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
• Бернская Конвенция об охране литературных и художественных произведений — международное соглашение в области авторского права, положения которого (и других международных документов) имплементированы в ГК РФ.
• Другие международные правовые акты, полный перечень которых можно посмотреть на сайте Роспатента.

Не существует специального законодательства, которое регулирует отношения по авторским правам в интернете. Нет никаких различий и отступлений в цифровом мире, но особенности защиты такого контента можно проследить в актах высших судов, профильных ведомств и в международных договорах.

Рассмотрим несколько юридических (и не только) терминов. Они помогут не запутаться в нашем материале, не самом лёгком для восприятия уже по сути своей

Основные правовые термины

Автор — гражданин, творческим трудом которого созданы произведения науки, литературы или искусства. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное, — презумпция авторства как главнейший принцип.

Авторские права — это интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства, которые включают в себя: исключительное право на произведение, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения.

Объекты авторских прав — это произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств, назначения и способа выражения произведения. Перечень таких объектов можно посмотреть в статье 1259 ГК РФ.

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит автору и может быть передано автором другому лицу с согласия, по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям — например, в порядке наследования или после перехода произведения в общественное достояние в силу истечения срока охраны.

Копирайт (Copyright ) — специальный знак, который подтверждает, что информационный продукт защищён авторскими правами. Знак копирайта имеет информационное значение и свидетельствует о том, что какое-то лицо считает себя обладателем исключительных прав на произведение. Использование этого знака не даёт автору никаких преимуществ и не является доказательством его авторства.

Плагиат (от фр. plagiat — подражание) — воровство результатов интеллектуальной деятельности с присвоением себе звания автора. Термин используется в статье 146 Уголовного кодекса РФ.

Термины вне правового поля, но которые часто встречаются в цифровой среде

Пиратство — нарушение авторства с причинением крупного ущерба, как правило.

Копипаст (от англ. copy & paste — копировать и вставлять) — сленговый термин, означающий полное копирование контента.

Дальше по тексту к авторам мы будем относить копирайтеров, редакторов, фотографов, дизайнеров, иллюстраторов, авторов электронных книг и программ онлайн-обучения. А к объектам авторских прав — соответственно их тексты, фотографии, рисунки, изображения, сайты, дизайн и курсы. При этом перечень не является исчерпывающим.

Социальные сети, мемы

Ежеминутно пользователи загружают гигабайты своих фотографий в различные соцсети. Такие фотографии легкодоступны и их очень просто скачать, скопировать, модифицировать и использовать в своих целях. Но законно ли это?

Однако, если пользовательское соглашение сайта предусматривает дальнейшее использование изображения вне сайта, и пользователь согласился на такие условия, то никакого дополнительного согласия не требуется (п. 43 Постановления Пленума ВС N 25). Например, условия использования фотобанка Шаттерсток (Shutterstock), который работает по подписке, использование изображений вне сервиса. В данном случае искать изображённых на фотографиях людей для получения согласия на использование их изображений не требуется.

У социальной сети ВКонтакте иная политика. Согласно п. 4.1.3 , фотография пользователя является его персональными данными. Для целей развития, оптимизации сервисов и продуктов, совершенствования доступного функционала сайта и сервисов, ВКонтакте осуществляет сбор, хранение, накопление, систематизацию, извлечение, сопоставление, использование, наполнение (уточнение) данных пользователей (п. 5.1.4). Здесь мы видим, что соцсеть использует фотографии пользователей строго в пределах сайта, тогда как Шаттерсток передает эти фотографии своим клиентам.

Ранее ВКонтакте подал иск против двух организаций (Дабл Дата и Национальное бюро кредитных историй), которые на основании анализа профилей в соцсетях оценивали кредитоспособность заемщиков, после чего продавали информацию банкам. Дабл Дата извлекает из ВКонтакте фамилии, имена, сведения о месте работы и учебы, анкеты друзей, информацию о месте рождения и регионе проживания, фото, а также сведения о частоте посещений страницы и типе устройства. Подавая иск, администрация социальной сети исходила из того, что ВКонтакте на подобные действия разрешения не давал, пользователи тоже. Но в первой инстанции ВКонтакте . Ответчики, в свою очередь, утверждают, что суд «поддержал курс на свободу обмена информацией», а монополизация данных пользователей «делает невозможным развитие многих высокотехнологичных стартапов». Администрация ВКонтакте намерена обжаловать решение.

Например, в Алтайском крае в 2015 году было рассмотрено интересное со следующей фабулой: одна женщина выкладывала под лже-профилем в Одноклассники.ру интимные фотографии любовницы своего мужа с оскорблениями и нецензурной бранью. В итоге суд решил, что моральный вред, причиненный любовнице, должен быть компенсирован создательницей фэйковой страницы, а фотографии удалены.

Интересный способ борьбы с revenge porn Facebook. Фотографии интимного характера, которыми люди обмениваются в мессенджере Facebook, будут “хешированы”: изображение хешируется в уникальный цифровой отпечаток, используемый для идентификации изображения, и повторная загрузка того же изображения будет автоматически блокироваться. Сейчас эта технология тестируется в Австралии.

Стоит отметить судебное о мемах с певцом Валерием Сюткиным. В интернет-энциклопедии Lurkmore (“Луркоморье“) был размещён мем с изображением Сюткина и нецензурной подписью-мемом (“ББПЕ”). Исковое заявление в защиту певца было подано Роскомнадзором со ссылкой на Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О персональных данных».

Ведомство утверждало, что изображение в совокупности с именем и фамилией лица составляют персональные данные и в силу этого не могут быть обработаны и опубликованы без его согласия, а случай создания мема был интерпретирован как обработка персональных данных. Иск Роскомнадзора был удовлетворен и подтвержден вышестоящей инстанцией.

Выше мы указывали, что обнародование и использование изображения публичной личности допускается без её согласия. Однако в деле по мему Сюткина суд поддержал позицию Роскомнадзора о нарушении законодательства о персональных данных в отношении публичных персон, согласно которой

использование фото публичного лица в качестве олицетворения популярного интернет-мема, не имеющего отношения к личности «селебрити».

В итоге получается, что, по мнению Роскомнадзора, все изображения (включая фотожабы и демотиваторы), которые ставят публичных фигур в негативный или юмористический контекст, недопустимы в силу закона “О персональных данных”.

Использование изображения гражданина с его согласия или без такового

Охрана изображения гражданина, как уже было сказано ранее, требует обязательного получения согласия лица на использование его изображения, однако законодательством не установлено четкой формы для такого согласия. Исходя из анализа законодательных норм, охрана изображения гражданина равноценна охране нематериальных благ, а потому согласие представляет собой гражданско-правовую сделку, определение формы которой должно осуществляться таким образом, чтобы в дальнейшем была возможна идентификация лица, давшего такое согласие. Предоставление его возможно в письменной либо устной форме, а также посредством совершения конклюдентных действий, выражающих волю лица на использование его изображения. В случае дачи устного согласия оно должно быть подтверждено безусловными доказательствами, свидетельствующими о его наличии и для каждого конкретного вида, формы и цели использования должно быть получено отдельно.В согласии предпочтительно указание условий (о сроке использования изображения гражданина, территории распространения, возможных способах и ограничениях такого использования) (Кассационное определение Московского городского суда от 22.06.2011 по делу №33-19056), однако оно может быть сформулировано и более абстрактно, в случае чего использование изображения гражданина будет допускаться лишь в том объеме и в тех целях, которые соответствовали фактической ситуации на момент заключения согласия (п. 47 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применениисудами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ») (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 25).

Изображение гражданина после его смерти возможно использовать с согласия его близких родственников (пережившего супруга/детей/родителей), а если их нет, то без такового (п. 49 Постановления Пленума ВС РФ № 25).

Гражданским кодексом РФ также предусмотрены случаи, в которых использование изображения гражданина без его согласия не будет являться нарушением его прав:

• Когда изображение используется в государственных, общественных или публичных интересах.В данном случае понятие общественного интереса не допускает широкого толкования и включает в себя не любой интерес, проявляемый аудиторией, а, лишь тот, который проявлен с целью обнаружения и раскрытия угрозы демократическому правовому государству и гражданскому обществу, общественной безопасности, окружающей среде (Постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2010 № 16 «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации»).
• Если изображение было получено при съемке, которая производилась в общественных местах свободных для посещения или на публичных мероприятиях, если только изображение гражданина, в дальнейшем, не будет являться основным объектом использования СМИ и иными организациями при публикации информации о проводимом мероприятии. Однако следует отметить, что, в случае, если на фотографии помимо изображения гражданина есть какой-либо общий фон, то согласие этого гражданина все же потребуется, если фон размыт, или изображение гражданина на этом фоне выделено крупным планом и никакие другие лица или объекты не присутствуют, а текстовый материал, опубликованный вместе с фотографией, не содержит информацию о каком-либо публичном мероприятии, на котором данное фото было сделано (Апелляционное определение Московского городского суда от 02.07.2013 по делу № 11-20707/2013).
• Если гражданин позировал за плату. При этом подтверждение оплаты услуг за позирование обязательно должен иметь пользователь, получивший право на использование изображения гражданина в своей деятельности. (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 02.04.2013 № 33-4484/2013).

Отдельно следует обратить внимание на охрану изображения тех граждан, которые имеют публичный статус. Если их профессии свойственна публичность, это, – тем  не менее, не предполагает возможность использования изображения гражданина без его согласия, за исключением такого использования в государственных, общественных или иных публичных интересах, в целях выявления фактов коррупции, вымогательства, сохранения государственной безопасности (Апелляционное определение Московского городского суда от 06.09.2013 по делу № 11-28616)