Особенности применения рамочного договора

Несколько слов о структуре

Рамочный договор нередко называют базовым. И он имеет свои правила составления. При их нарушении документ теряет свою силу и может стать убыточным для одной из сторон.

Контракт имеет как стандартные, так и индивидуальные черты. В первую группу попадают следующие разделы:

• преамбула – наименование сторон, основания для действия;
• виды сотрудничества – поставки или предоставление услуг;
• условия приемки работы;
• правила оплаты;
• ответственность сторон;
• изменение пунктов;
• порядок корректировки условий;
• расторжение;
• схема разрешения споров и разногласий.

К специфическим разделам относят условия конкретизации основы. В них включают три важных подраздела:

• название документа, в который будут вписаны конкретные параметры;
• содержание приложения по пунктам;
• требования к согласованию.

Уточняющий документ может быть, как односторонним, так и двусторонним. Этот нюанс целесообразно также внести в базу. В противном случае вероятны судебные тяжбы.

Что такое рамочный договор

По своей сути рамочный договор, иначе «договор с открытыми условиями», заключается между предпринимателями с целью их дальнейшего сотрудничества, устанавливая его направление (поставка, подряд и т. п.) и особенности взаимодействия. Как правило, подобные договоры заключаются между лицами, имеющими планы на долгосрочную работу.

При толковании указанной статьи можно сделать следующие выводы:

1. В рамочном договоре отражены общие условия правоотношений контрагентов.
2. Конкретизация условий осуществляется сторонами в дополнениях к рамочному договору. Эти дополнения могут быть составлены в виде новых договоров, дополнительных соглашений, спецификаций, заявок и т. п.
3. В случае если стороны после заключения рамочного договора не подписывают дополнительные документы к нему, применяются условия из рамочного соглашения. 

Важно! Особенностью рассматриваемой договорной конструкции является то, что это долгосрочное и многократное в применении соглашение может не конкретизировать какие-то особые условия, в том числе и существенные (см. постановление АС ЗСО от 30.08.2016 по делу № А45-123/2015). . Верховный Суд РФ привел список примерных условий, ради согласования которых заключается рамочный договор

Среди них даже может не быть предмета договора. Полный текст постановления Пленума ВС РФ читайте в системе КонсультантПлюс (нажмите на текст в оранжевой рамке)

Верховный Суд РФ привел список примерных условий, ради согласования которых заключается рамочный договор. Среди них даже может не быть предмета договора. Полный текст постановления Пленума ВС РФ читайте в системе КонсультантПлюс (нажмите на текст в оранжевой рамке).

Рамочный договор: комментарий к новой статье 429.1 ГК РФ

Продолжаю традицию выкладывания по понедельникам комментария к очередной новой статье ГК РФ. На этот раз это комментарий к ст.429.1 ГК о рамочном договоре (статье, которую вряд ли можно назвать сколько-нибудь удачной или, как минимум, полезной).

Как обычно, напомомию, что этот мой текст предварительный и не окончательный. Он еще будет дорабатываться, в том числе с учетом Ваших замечаний и предложений. Так что буду очень благодарен за любые отзывы. Напомню, что эти мои периодически выкладываемые на Закон.ру комментарии — часть готовящегося мною в соавторстве с рядом коллег большого постатейного комментария к нормам общей части обязательственного права ГК РФ

Статья 429.1. Рамочный договор

1. Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

2. К отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства.

Комментарий:

1. Статья 429.1 ГК является новеллой ГК и вступила в силу 1 июня 2015 году. Она имела целью ответить на практические проблемы, возникающие при использовании в обороте конструкции рамочного договора.

1.1. Основная проблема п.1 ст.429.1 ГК состоит в том, что он смешивает в одном определении договор с открытым условиями и рамочный договор.

1.2. Если сконцентрироваться на рамочных договорах, в принципе могут быть выделены несколько вариантов порядка его конкретизации.

При выборе сторонами варианта конкретизации условий рамочного договора посредством односторонних заявок практически всегда в договоре фиксируются пределы, в рамках которых сторона, имеющая «секундарное» право на одностороннее восполнение договора, свободна в определении соответствующих условий. Например, в договорах поставки по заявкам обычно указывается на то, что затребованный объем товара не должен превышать такой-то лимит.

2. В п.2 ст.429.1 ГК указывается на то, что к отношениям сторон в части, не определенной заключенными в последствии конкретизирующими соглашениями, применяются положения рамочного договора (договора с открытыми условиями).

Тезис о приоритете условий конкретизирующего соглашения в равной мере обоснован и в отношении обычного договора с открытыми условиями.

2.1. В норме п.2 ст.429.1 ГК также указывается на то, что положения рамочного договора (договора с открытыми условиями) применяются к отношениям сторон, даже если конкретизирующие соглашения заключены не будут.

б) Но применение этого положения п.2 ст.429.1 ГК не к обычному договору с открытыми условиями, а к рамочному договору, то есть договору, в котором не согласованы существенные условия, требует некоторых прояснений.

Кроме того, это положение п.2 ст.429.1 ГК применимо к рамочным договорам, которые предоставляют одной из сторон «секундарное» право на восполнение существенных условий, либо возлагают на одну из сторон обязанность акцептовывать заявки другой стороны. Такие варианты рамочного договора порождают определенные права и обязанности в момент их заключения, и именно этот правовой эффект может считаться применяемым к отношениям сторон до момента конкретизации существенных условий.

Правовая природа рамочного договора

Аннотация. В статье раскрываются сущностные характеристики рамочного договора. Обосновывается недопустимость рассмотрения данного правового явления в качестве квазидоговора. Рамочный договор рассматривается в качестве самостоятельной специальной договорной конструкции. Автором анализируются соотношение организационных и организуемых отношений применительно к предмету рамочного договора.

По итогам исследования автор приходит к выводу, что специфической целью рамочных договоров является создание системы устойчивых правовых связей, общих правил игры, которым в дальнейшем подчиняются взаимоотношения сторон.

В свою очередь, предметом рамочных соглашений являются действия сторон, направленные на определение общих условий возникновения, изменения и исполнения отдельных обязательств в некоторой сфере деятельности. Помимо этого, в статье раскрывается структура договорных связей в рамочных контрактах, а также специфика организуемых договоров.

В настоящее время рамочные договоры приобрели повсеместное признание и широко применяются в российской юридической практике. Весьма распространены рамочные договоры в сфере транспорта и строительства. В сфере госзаказа возникают предложения «перейти на время кризиса на рамочные контракты».

При этом совершенно обоснованно для любых отраслей подчеркивается, что твердые, неизменные условия контракта в условиях непредсказуемого и/или быстрого изменения курса валюты контракта, высокой инфляции являются высокорискованными и «скользящими» для поставщиков.

Соотношение рамочных договоров и договоров-приложений

В рамках формулировки статьи, предложенной в указанном выше проекте внесения изменений в ГК РФ, остается открытым вопрос об обязательности заключения на основании рамочного договора договоров-приложений в будущем.

Одни авторы <7> полагают, что такая обязанность прямо из текста статьи не следует, в отсутствии обязанности заключить уточняющие договоры и заключается главное отличие от предварительного договора.

<7> Витрянский В.В. Указ. соч.; Бычков А.А. Договор с открытыми условиями // ЭЖ-Юрист. 2012. N 39.

Другие авторы <8> предлагают делить дополнительные договоры на два типа:

<8> Ефимова Л.Г. Указ. соч.; Дугинов Д. Указ. соч.

• те, которые обязательно заключать (при установлении в договоре определенных ограничений, например по минимальному количеству операций, которые предполагают совершить стороны, по максимальной цене за товары, работы или услуги или по максимальному сроку, когда стороны обязались заключить дополнительные соглашения и др.);
• те, которые не обязательно заключать в будущем.

И есть третья категория ученых, считающих, что возможно принудить другую сторону заключать договоры-приложения в будущем

В данном случае не будет нарушения свободы договора, так как при отсутствии такого важного условия теряется смысл существования рамочных договоров и применения их на практике. Стороны при отсутствии защиты не будут использовать такую сложную схему (базовый договор — дополнительные договоры), а будут каждый раз отдельно заключать договоры

При этом разные авторы предлагают разные механизмы реализации этой обязанности.

Следует согласиться с мнением А. Кирпичева <9>, который предлагает применительно к государственным и муниципальным контрактам свой механизм согласования базового и дополнительного договоров с использованием категории секундарного права, под которым понимается «возможность установить конкретное правоотношение посредством односторонней сделки», при этом секундарным правам «противостоит не обязанность, а связанность другого лица» <10>. По его мнению, заказчик обладает правом конкретизировать содержание договорного обязательства своим односторонним действием — направлением заявки. Срок действия секундарного права должен быть равен сроку действия рамочного договора. При этом до направления такой заявки праву заказчика не противостоит конкретная обязанность контрагента, а после подачи заявки у заказчика возникает право требовать от контрагента исполнения заявки, поданной в предусмотренном базовым контрактом порядке, то есть это право не на заключение договора, а уже на исполнение.

<9> Кирпичев А.Е. Применение конструкции рамочных договоров к государственным и муниципальным контрактам // Коммерческое право. 2011. N 1 (8).<10> Бабаев А.Б. Секундарные права // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М., 2009; Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве / Пер. с нем. Е.Ю. Самойлова, Е.А. Леонтьева, В.П. Леонтьева // Вестник гражданского права. 2007. N 2.

Представляется возможным применять предложенный механизм и в других рамочных договорах, закрепив это положение в законе. При этом, несмотря на то, что правом на подачу заявки обладает одна сторона (заказчик, страхователь, грузоотправитель), не будет происходить ущемление прав другой стороны. Как правило, рамочные договоры являются предпринимательскими, где одной из сторон выступает лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, и направлены, как уже было указано, на долговременные отношения между контрагентами. Помимо данного заказчика, у предпринимателей существуют и иные заказчики, поэтому предприниматель как более сильная сторона данных правоотношений не имеет права навязывать свои товары и услуги заказчику.

Подводя итог всему вышеизложенному, хотелось бы отметить, что ГК РФ нуждается в дополнении статьей, регулирующей рамочные договоры.

Заключается ли в рамках 223-ФЗ?

Вопрос неоднозначный, и многие специалисты спорят на эту тему.

1. Некоторые придерживаются точки зрения, что заключать такое соглашение в рамках конкурентных процедур по 223-ФЗ невозможно. Они объясняют это тем, что в извещении по корпоративной процедуре обязательно нужно указывать предмет, цену, объемы поставки согласно ч.9, 10 ст.4 223-ФЗ. Если данные сведения не внести в документацию, то это будет нарушением законодательства и приведет к штрафам со стороны контролирующих ведомств. В качестве доказательства приводятся Решение ФАС РФ № 223ФЗ-656/18 от 05.09.2018 г., Постановление ФАС РФ по делу № 223ФЗ-615/17/АК084-18 от 15.05.2018 г.

В закупках у единственного поставщика по 223-ФЗ дело обстоит иначе. В этом случае заказчик может первоначально не указывать предмет, цену и объемы обязательств, т.е. организация вправе заключить РД с единственным поставщиком (ч.5 ст.4 223-ФЗ). Верным решением будет отметить это в локальном Положении о закупке (ст.3.6 223-ФЗ).

Согласно ч.2 ст.4.1 223-ФЗ, если стоимость товаров, работ, услуг более 100 тыс. руб. — для обычных и 500 тыс. руб. — для крупных заказчиков, и заказчик не разместил информацию о заключении контракта в ЕИС, то необходимо опубликовать ее в реестре договоров ЕИС. Это правило касается всех дополнительных или отдельных соглашений, заключенных в рамках исполнения первоначального. Прописать данный порядок в положении о закупке остается за заказчиком.

1. Другие специалисты придерживаются иной точки зрения. Они говорят, что законодательством не установлен запрет и рамочный договор по 223-ФЗ можно заключать при соблюдении определенных условий в отношении долгосрочного сотрудничества с исполнителями.

Если требуется осуществить ряд самостоятельных закупок товаров, работ и услуг, каждая из которых не будет выходить за пределы обозначенного лимита, заказчик может заключить РД с конкретным поставщиком. Впоследствии каждая конкретная закупка подлежит конкретизации в рамках отдельных закупок, в процессе которых стороны могут изменяться существенные условия сделки:

• Цены товаров, работ и услуг;
• Количество закупаемых единиц;
• Условия поставки или выполнения работ, а также иные положения.

Исполнить рамочный договор в рамках 223-ФЗ будет возможно путем составления отдельных соглашений или подачи заявок по определенному предмету закупки.

1. Также вопрос использования рамочных договоров в закупках по 223-ФЗ рассмотрен в Письме Минфина РФ от 5 мая 2015 г. № 02-02-08/25835 об обращении заказчика, осуществляющего закупки на основании счетов поставщика.

Ведомство определяет рамочное соглашение как организацию взаимоотношений сторон, их права и обязанности, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, которое заключается по итогам конкурентных или неконкурентных процедур. Минфин считает, что заключать рамочные договоры по 223-ФЗ возможно, и информацию о них надлежит размещать в реестре договоров.

Закупки по 223-ФЗ совершаются согласно Положению о закупке (ч.1 ст.2 223-ФЗ), в котором прописываются требования к исполнению обязательств. Таким образом, внесение сведений о рамочном договоре, заключенном путем составления счета в реестр регулируется Положением о закупке.

Правила ведения реестра договоров утверждены Постановлением Правительства РФ № 1132 от 31.10.2014 г. В данных правилах содержится перечень информации и документов о закупках, которые следует вносить в реестр. В п.2 Правил говорится, что в реестр включается дата заключения договора. Минфин отмечает, что такой датой может быть дата составления или заключения счета.

Включение сведений о результатах исполнения обязательств определено п.33 Порядка, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29.12.2014 № 173н.

Согласно п.2 Правил заказчик вносит в реестр копии рамочного договора и копии счета, в случае если информация о таком договоре подлежит включению в реестр.

Как видно из примеров, единого мнения о правомерности использования рамочного договора по 223-ФЗ в законодательстве нет.

Применение рамочного договора поставки

Практика применения рамочного договора поставки позволяет выделить ряд типичных проблем, связанных с его использованием.

Обязательность поставки. Законодательством не определено, является правом или обязанностью сторон заключение отдельных договоров во исполнение рамочного договора. Решение этого вопроса оставлено на усмотрение сторон (ст. 421 ГК РФ). Практике известны различные варианты: когда заключение отдельного договора является правом другой стороны и обусловлено, к примеру, наличием товара у продавца, и когда такие действия являются обязанностью, ненадлежащее исполнение которой влечет договорную ответственность .

Для устранения спорных ситуаций при заключении рамочного договора разумно недвусмысленно определить, какой именно вариант будет использован сторонами в конкретном случае.

Взаимосвязь рамочного договора и отдельных договоров поставки. Однотипные операции по поставке между теми же субъектами могут регулироваться различными договорами поставки

В связи с этим важное значение имеет документальное подтверждение факта взаимосвязи отдельной поставки и заключенного между сторонами рамочного договора. Для этого на документах, оформляемых во исполнение рамочного договора, должны присутствовать реквизиты последнего

На практике отсутствие иной сделки между сторонами, которая предусматривала бы поставку товара, нередко является определяющим доказательством того, что отдельные договоры поставки заключены в соответствии с рамочным договором, даже при отсутствии необходимых ссылок.

Между тем, во избежание возможных споров при подготовке рамочного договора имеет смысл разработать типовые формы документов, которыми будут оформляться конкретные поставки, предусмотрев необходимость внесения сведений о релевантном рамочном договоре.

Способ оформления отдельных договоров, заключаемых в соответствии с рамочным договором. Законодательством не ограничены способы документального оформления отдельных договоров. Обычно они согласовываются сторонами в рамочном договоре. Вопрос о надлежащем согласовании конкретной поставки возникает, если он прямо не решен в рамочном договоре или в ходе исполнения договоров стороны отступили от согласованного в рамочном договоре порядка документального оформления отдельных поставок.

В таких ситуациях судебные органы, как правило, признают в качестве доказательств согласования поставки иные документы: счета-фактуры, товарные накладные, спецификации и т.д., – если они позволяют проследить взаимосвязь конкретной поставки с рамочным договором.

Тем не менее в целях большей определенности при подготовке рамочного договора необходимо внимательно отнестись к описанию порядка согласования конкретных поставок, выбрав тот вариант, который больше подходит сторонам и будет выполняться на практике.

Подтверждение факта поставки. По общему правилу полномочие лица действовать от имени другого лица может быть основано на законе, доверенности или следовать из обстановки (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Практика показывает, что отсутствие подтверждения полномочий лица, принявшего товары, может явиться основанием для оспаривания факта их передачи.

Для минимизации этих рисков в рамочном договоре целесообразно специально оговорить качества, которыми должны обладать лица, уполномоченные покупателем на получение товара, порядок подтверждения полномочий таких лиц (порядок представления доверенности, сроки), а также конкретизировать обстоятельства, которые могут (если могут) свидетельствовать о наличии у таких лиц полномочий при отсутствии документального подтверждения (принятие товаров на складе покупателя или указанного покупателем лица, иное). Кроме того, могут быть предусмотрены право продавца отказаться от передачи товаров в случае отсутствия подтверждения полномочий у получателя, неустойка за нарушение этой обязанности покупателем, а также порядок компенсации возникших в связи с этим убытков.

Из сказанного следует, что использование рамочного договора поставки на практике связано с рядом рисков, избежать или минимизировать которые поможет внимательный подход к составлению такого договора.

Сравнительный анализ договоров

Специфику правовых конструкций можно оценить лишь при комплексном подходе. В помощь клиентам наша нотариальная контора подготовила краткую характеристику.

Все описанные выше конструкции являются не более чем юридической формой. Рассматривать опционный договор или соглашение о намерениях в качестве самостоятельной сделки нельзя. Это лишь способ закрепления обязательств. Механизмы имеют общие черты. Все они дают участникам гарантию. Отказаться от сотрудничества без негативных последствий невозможно.

Получить исчерпывающую информацию по данному вопросу вы можете у специалистов нотариальной конторы. Эксперты помогут подобрать самое эффективное решение, а также обеспечат надлежащее оформление.

Заключение рамочного договора.

Заключение договора

Известны случаи, когда заказчик закупает автомобильные запчасти мелкими партиями без конкурентных процедур и без рамочного соглашения. Пусть даже заранее конечная потребность неизвестна, контролеры трактуют такие действия как «дробление» с соответствующими штрафными санкциями по ч. 1 и 4 ст. 7.32.3 КоАП РФ.
Хотя термина «дробление» в законодательной базе не существует, но Минэкономразвития России в своем письме от 11.02.2015 № Д28и-205 употребило понятие «злоупотребление правом осуществления закупки у единственного поставщика», который по смыслу соответствует общепринятой трактовке такого явления. К слову сказать, на это письмо сослалось Рязанское УФАС России в своем решении по делу № 501-07-3/2015 — и не в пользу заказчика.
Для минимизации этого риска и соблюдения требований законодательства следует отбирать исполнителя по рамочнику конкурентным способом, то есть проводить конкурентную процедуру закупки на право заключения рамочного договора. Фактически таким образом «легализуются» мелкие закупки — закупки у единственного поставщика, отобранного ранее.
Поскольку рамочный договор отличается от «полноценного», то и проведение закупки на право заключения рамочного договора будет обладать своей спецификой.
Прежде всего, не бойтесь указывать предельный срок исполнения договора. От этого рамочный договор не перестает быть рамочным, а вы сможете адекватно контролировать поставки и расходы по такому договору. Для бюджетных и автономных учреждений с учетом их требования составления плана финансово-хозяйственной деятельности рекомендуется составлять договоры на календарный год. Для прочих заказчиков этот срок индивидуален.
Ключевые вопросы проведения закупки — как указывать начальную максимальную цену договора при проведении закупки и что будет являться точкой конкуренции (то есть за счет чего будет определяться победитель)?